女職工懷孕期間,用人單位能否調崗?很多HR對此感到困惑,下面我來(lái)分析一下。
一、雙方協(xié)商一致可以調崗
勞動(dòng)合同法第三十五條規定,用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致,可以變更勞動(dòng)合同約定的內容。如果用人單位與女職工就調崗事項達成一致,自然沒(méi)問(wèn)題。
二、法定必須調崗的情形
有些崗位是懷孕女職工不能從事的,《女職工勞動(dòng)保護特別規定》第四條規定,用人單位應當遵守女職工禁忌從事的勞動(dòng)范圍的規定。
女職工在孕期禁忌從事的勞動(dòng)范圍包括:
(一)作業(yè)場(chǎng)所空氣中鉛及其化合物、汞及其化合物、苯、鎘、鈹、砷、氰化物、氮氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、己內酰胺、氯丁二烯、氯乙烯、環(huán)氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物質(zhì)濃度超過(guò)國家職業(yè)衛生標準的作業(yè);
(二)從事抗癌藥物、己烯雌酚生產(chǎn),接觸麻醉劑氣體等的作業(yè);
(三)非密封源放射性物質(zhì)的操作,核事故與放射事故的應急處置;
(四)高處作業(yè)分級標準中規定的高處作業(yè);
(五)冷水作業(yè)分級標準中規定的冷水作業(yè);
(六)低溫作業(yè)分級標準中規定的低溫作業(yè);
(七)高溫作業(yè)分級標準中規定的第三級、第四級的作業(yè);
(八)噪聲作業(yè)分級標準中規定的第三級、第四級的作業(yè);
(九)體力勞動(dòng)強度分級標準中規定的第三級、第四級體力勞動(dòng)強度的作業(yè);
(十)在密閉空間、高壓室作業(yè)或者潛水作業(yè),伴有強烈振動(dòng)的作業(yè),或者需要頻繁彎腰、攀高、下蹲的作業(yè)。
如果懷孕前女職工從事的是上述崗位之一,用人單位在獲悉女職工懷孕后必須對其調整崗位,脫離上述禁忌崗位,否則面臨的風(fēng)險很大。
《女職工勞動(dòng)保護特別規定》對此做了相應的規定,由縣級以上人民政府安全生產(chǎn)監督管理部門(mén)責令限期治理,處5萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款;情節嚴重的,責令停止有關(guān)作業(yè),或者提請有關(guān)人民政府按照國務(wù)院規定的權限責令關(guān)閉。
三、懷孕女職工不能適應工作的調崗
女職工懷孕期間,因生理特點(diǎn)可能會(huì )導致不能適應原勞動(dòng),用人單位能否調崗呢?
《女職工勞動(dòng)保護特別規定》第六條對此進(jìn)行了明確,女職工在孕期不能適應原勞動(dòng)的,用人單位應當根據醫療機構的證明,予以減輕勞動(dòng)量或者安排其他能夠適應的勞動(dòng)。
這里的“不能適應”工作和勞動(dòng)法中的“不能勝任”工作是有區別的。“不能適應”應理解為因懷孕引起的對原勞動(dòng)的短期不適應,主要是生理原因導致,當孕期過(guò)后,可以恢復適應。而“不能勝任”更多的是指勞動(dòng)者工作能力達不到崗位的要求。
注意:這里的調崗一般需調整到工作強度更低、更輕松一些的工作崗位。
四、懷孕女職工不能勝任工作的調崗
什么是不能勝任工作,根據《關(guān)于〈勞動(dòng)法〉若干條文的說(shuō)明》(勞辦發(fā)[1994]289號)的規定,所謂“不能勝任工作”,是指不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標準,使勞動(dòng)者無(wú)法完成。但實(shí)際上不能勝任工作的判斷可能并不限于工作定額,還可能涉及到團隊合作、工作態(tài)度等等方面,這里需用人單位事先依法制定考核制度,明確考核指標,對勞動(dòng)者的工作表現進(jìn)行全面的考核,得出不能勝任工作的結論。
依據勞動(dòng)合同法第40條的規定,勞動(dòng)者不能勝任工作的,用人單位是可以調整工作崗位的。根據原勞動(dòng)部《關(guān)于職工因崗位變更與企業(yè)發(fā)生爭議等有關(guān)問(wèn)題的復函》(勞辦發(fā)[1996]100號)的解釋?zhuān)騽趧?dòng)者不能勝任工作而變更、調整職工工作崗位,屬于用人單位的自主權。也就是說(shuō),無(wú)需協(xié)商一致。
當確定了勞動(dòng)者不能勝任工作的結論后,可向勞動(dòng)者發(fā)出書(shū)面通知,書(shū)面通知中告知勞動(dòng)者因不能勝任工作,公司決定調整其工作崗位,從原工作崗位調整至某某工作崗位,調崗通知需送達勞動(dòng)者,由勞動(dòng)者簽收。當然,在實(shí)務(wù)中,這種書(shū)面通知并不限于固定的格式,公司制作的《工作崗位異動(dòng)表》、《調動(dòng)通知單》也屬書(shū)面方式,員工在表單上簽名也沒(méi)問(wèn)題。
不能勝任工作調崗最核心的問(wèn)題是怎么證明員工不能勝任工作,這是一個(gè)難度不小的舉證問(wèn)題。我之前曾經(jīng)寫(xiě)過(guò)一篇相關(guān)的文章,有興趣的童鞋可以看看:員工不能勝任工作如何調崗
另外,如果女職工因患病或者非因工負傷,在規定的醫療期滿(mǎn)后不能從事原工作,用人單位也是可以單方調崗的,勞動(dòng)合同法第40條對此亦有規定。